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发布时间:2023-11-23 01:48:54 来源:
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建设工程施工合同司法解释二解读(一)
----
建设工程“黑白合同”适用辨析
建设工程领域,承发包各方出于逃避监管、规避法律、骗取贷款、
低
价竞标、偷逃税款,甚至侵吞国有资产等不正当目的。在中标合同
外,
签订与中标合同实质性内容不一致合同
(以下简称“标外合同”)
的现
象大量存在。针对这一现象,建设主管部门出台了一系列法规政
策,但
此类现象仍大量存在,更对司法审判实践造成了诸多困扰。
针对这一现象,最咼院在《最咼人民法院关于审理建设工程施工
合
同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称“司法解释
>
”)
中,专条对“黑白合同”的工程款结算依据作出了规定。最高院民一
庭
编著的《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》
中进
一步表明,无论“黑白合同”的签订顺序、效力及是否属于必须
招标项
目,均一概以中标备案合同作为结算依据。
而此后司法实践中
却发现,
因该规则对中标备案合同效力的绝对化,
变相鼓励了当事人
积极促成合
同无效,以此谋求更多的利益的现象。对此,最高院在其
后裁判案例
(<
2013
>民申字第
572
号)
中有针对性的作出了修正
,
确立了
“违法进行招投
<
一
标导致中标无效的,
即便中标合同进行过备案,还应
以实际履行合同作
为工程款结算依据”的裁判准则,各地法院也普遍
接受及采纳。
2019
年
1
月公布的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同
纠纷
案件适用法律问题的解释(二)》(以下简称“司法解释
<
二
>
”)
,
不
仅开篇即对原规定作出调整,不再要求中标合同必须经过备案,
将
工程
价款扩大至工程范围、工期及质量,更是在第九条、第十条、第
十一条
中对“黑白合同”中部分常见情形的合同适用,进一步予以明
确。比照
两次司法解释内容的异同,司法解释(二)第一条虽未明示,
要区分项
目性质(是否为必须招标项目)、合同签订时间及效力。但
综合其他条
款,本人认为司法解释
<
二
>
确立了如下裁判规则:即同时
存在中标合
同及标外合同等多份施工合同时,
应先辨别项目是否属于
必须招标项目,
再结合签订时间顺序判断其效力。
如均无效则以实际
履行合同为依据;
如均有效则以中标合同为依据;如既存在有效合同
又存在无效合同,则
应适用有效合同作为确定各方权利义务的依据,
具体为:
(一)
非必须招标项目进行招标的,
在招标后签订标外合同或无
法
判断签订时间,应以中标合同为依据。非必须招标项目进行招标后,
中
标合同当然有效,中标后签订的标外合同除特殊情形外亦有效。
在
两份
合同均有效的情况下,对维护招标制度权威性和保障民事主体意
思自治
进行取舍时,司法解释
<
二
>
第十一条将维护招标制度的法益置
于了
民事主体意思自治之上,基于诚实信用原则对民事主体的意思自
治作出
适当的规制,此种规制既保护了其他参与竞标活动主体的合法
权益,又
遏制了承发包单位通过招投标,进行逃避监管、骗取贷款或
偷逃税款的
行为。
(二)
非必须招标项目进行了招标,
在招标前签订标外合同,
以
实
际履行合同为依据。实际履行合同难以确定,应以中标合同为依据。
非必须招标的项目,承发包各方在招标前签订的标外合同,
如其
内
容不违反其他强制性法律法规,则为有效合同。而招标程序却因违
反《招
标投标法》第五十三条、第五十五条而无效,中标合同亦无效。
司法解
释
<
二
>
第九条对此虽未做规定,但该条仅针对招标后签订招标
外合
同作出规定,
其言外之意,
招标前签订标外合同并不当然适用中
标合同。
在此情况下,中标合同无效而标外合同有效,自然应以标外
合同作为确
定各个方面权利义务的依据。
(三)
必须招标的项目,
在招标前签订标外合同或无法判断合签
订
时间,应以实际履行合同为依据;实际履行合同难以确定,应以中
标合
同为依据。必须招标的项目中,发承包单位在招标前签订的标外
合同,
因其违反
《招标投标法》
立法本意和司法解释第一条第三项而
导致无效。
本文来源:
https://www.2haoxitong.net/k/doc/14e89c3118e8b8f67c1cfad6195f312b3069eb19.html
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