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一碗羊汤中的民法思维要件诉讼九步法
一碗羊汤中的民法思维
王泽鉴先生在讲座中经常提到一个案例，就是自动售货机发生故障，投进去的两个马克又吐出被购买者拿走，这个案例中法律关系怎么样，当事人之间的请求权基础怎么样？听过讲座后，深受启发，于是自觉不自觉地运用法律思维去发现生活中的小案例，恰巧某天在喝羊汤的过程中发生了一个小插曲，虽然没有产生什么纠纷，但是在案例上分析起来颇有趣味，于是按照笔者以前表述的要件诉讼九步法整理如下。
第一步，定事实，理清生活事实，用法言法语整理重塑为法律事实。
生活事实如下：张某某日去羊汤馆喝羊汤，点了一碗羊杂和三根羊肉串，付款后，服务员李某交给张某一碗羊杂并让张某稍等，羊肉串烤好以后通知取餐。用餐到一半时间，张某听到通知去取羊肉串，在这过程中负责清洁卫生的杨某以为张某用餐完毕，将半碗羊汤打扫收拾。
用法律语言整理事实如下：张某去羊汤馆喝羊汤，和羊汤馆缔结了餐饮服务合同，羊汤馆约定分步履行，在履行过程中，由于羊汤馆方面的原因羊汤灭失。
第二步，定关系，从纷繁复杂的事实中，全面梳理其中的法律关系。
简要分析如下：
1、用餐人和羊汤馆之间构成了合同关系，同时也有可能构成侵权赔偿关系。
2、服务员和羊汤馆之间构成雇佣关系或者劳动合同关系。
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一碗羊汤中的民法思维要件诉讼九步法
3、用餐人和服务员之间可能构成侵权关系，但赔偿的主体可能是羊汤馆。
第三步，定请求，从剪不断、理还乱的法律关系中，确定向谁，请求什么。
从合同关系来讲，用餐人可以向羊汤馆主张违约责任。根据合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”
从侵权关系来讲，根据第三十四条侵权责任法“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”，由羊汤馆承担责任。从侵权责任的承担方式来讲，羊汤已经灭失，返还财产和恢复原状都已不可能。只能要求赔偿损失了。
通过上述比较可以看出，如果想继续喝羊汤，只能向羊汤馆主张违约责任，由羊汤馆继续履行。
第四步，定规范，运用法条的学说，找出请求权基础规范体系和抗辩权规范体系。
法条分为完全性法条和不完全性法条，一个完整的请求权基础规范只能由完全性法条构成。不完全性法条需要进行补全。基本确定请求权方向之后，就要深入到法律体系中去寻找适用于本案的法条。我们先分析合同之债，再分析侵权之债。
1、合同之债：请求权基础是第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”
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本文来源：https://www.2haoxitong.net/k/doc/cc21c081ca50ad02de80d4d8d15abe23492f031d.html

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