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担保法重点难点详解保证部分
担保法重点难点详解保证部分
发布时间:1714459823 来源:
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担保法重点难点详解
(
保证部分
一
、保证合同的概念分析
保证合同,是指保证人与债权人订立的在主债务人不履行其债务时,由保证人来承担
保证债务的协议。
1
、保证合同是单务合同(或称片务合同)
、无偿合同,由于保证合同的当事人是保证
人和债权人,保证人单方承担保证债务,而债权人无需支付对价便可请求获得债权实现的
利益,因而具有单务性,无偿性,有的著作把保证合同错误的认为可以是有偿合同,原因
在于把保证的基础关系与保证合同相提并论
(参见总论部分第
4
目)
,
前者可以是一个有偿
的法律行为(如委托)
,但基础关系与保证关系不属于相同的因果链条。
2
、
保证合同为诺成合同,
因保证人与债权人协商一致而成立,
不以交付标的物为要件。
3
、保证合同为要式合同。
《担保法》
13
条规定:
“保证人与债权人应当以书面形式订
立保证合同》
。
”所以,以口头订立的保证合同,除非保证人已实际履行,保证合同不得成
立。但主合同中虽然没有保证条款,只要保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章
的,保证合同也可以成立。
(解释
22
条第
2
款)
二、保证合同的法律性质
1
、保证合同具有附从性
保证合同是依附于主债权合同而存在的,
随主合同消灭而消灭,
其附从性具体表现在:
首先,在成立上保证以主合同的成立为前提。
其次,受目的所限,保证债务的强度和范围不得强于或大于主合同债务,如有超过应
缩减至主合同债务的程度。如,约定保证债务的利息高于主合同债务的利息的,应缩减至
主合同债务的利息;约定主合同债务人仅就其重大过失负责的,保证人也就只就其重大过
失负责;
约定免除债务人部分债务的,
保证人的债务也相应降低;约定主债务为附条件的,
只成立附条件的保证。
再次,移转上的附从性,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证人在原保证范围
内继续承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者
禁止债权转让的,保证人不再承担保证责任。
(担保法解释
28
条)
最后,变更消灭之附从性。
(
1
)所谓变更,非指主债务范围之变更,而是主债务性质
之变更。前者即如主合同数量、价款、币种、利率等内容变更,保证债务原则上不随之变
更,除非是如减轻主债务人的责任,否则需经保证人书面同意方继续承担保证责任(担保
法解释
30
条第
1
款)
;后者指主债务体态之变更,如主债务变为损害赔偿债务时,保证债
务也变为损害赔偿债务之保证,例如花月梧向戏院保证名角西门吹吹于某日前往献艺,而
后西门毁约,
花月技穷而无代西门履行之能力,
故此时主债务转化为损害赔偿之金钱债务,
花月之保证债务亦随之变更。对此担保法解释
13
条予以了肯定。
(
2
)主债务消灭时,保
证债务也随之消灭(主合同解除除外,参见总论部分第
7
目)
。
2
、保证合同具有相对独立性
保证债务虽附从于主债务,但并非主债务之一部分,而是一个独立的债务,因此在附
从范围内其强度和范围可以不同于主债务。例如,可以就无条件之主债务成立附条件之保
本文来源:
https://www.2haoxitong.net/k/doc/6512e237760bf78a6529647d27284b73f3423652.html
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